法律近代化过程中的外来规则与固有习惯——以祭田案件为例

• 成果类型: 期刊论文
• 署名作者: 李启成(1)
• 署名单位: (1)北京大学法学院,讲师北京100871
• 刊物名称: 中国社会科学
• ISSN/ISSBN: 1002-8166
• 发表日期: 2008
• 页码: 95-109
• 关键词: 祭田; 外来规则; 固有习惯; 大理院; 最高法院

摘要

中国法律近代化的主要难题是如何处理好法律移植问题,也就是外来规则与固有习惯的沟通问题。具体到祭田案件的审理,就是要选择与之最相适应的理论加以规范。民国时期大理院和最高法院运用公同共有法理裁决祭田案件,通过充分说理的形式对传统祭田惯例进行了符合近代社会发展的渐进改造,同时也注意到祭田习惯的特殊性。在这个过程中还发展了来源于西方的公同共有法理。这种力图沟通外来规则和本土习惯的思路当为今天的民事司法所借鉴。